Per medesimo rapporto controverso si fa riferimento al rapporto giuridico dedotto in controversia, inteso - in senso tecnico - come complesso di situazioni giuridiche soggettive di cui possono essere titolari anche più soggetti.

Ad esempio, la sottoscrizione congiunta del contratto quadro o la cointestazione formale del deposito titoli possono costituire elementi indiziari, ma non di per sé determinanti ai fini della contitolarità del rapporto controverso, elementi da valutare in concreto alla luce delle specifiche situazioni giuridiche oggetto del procedimento.

Gli intermediari devono svolgere il proprio lavoro professionalmente senza subire pressioni da parte dell'emittente degli strumenti finanziari e senza privilegiare un investitore rispetto ad un altro.

 Trasparenza

L’Intermediario deve assicurarsi che l’investitore abbia compreso effettivamente la natura dell’investimento, le sue caratteristiche specifiche di rischio e le sue implicazioni in futuro. Le informazioni ricevute devono permettere all’investitore di comprendere le caratteristiche e la rischiosità dello strumento finanziario proposto.

 Asimmetria informativa

L’Intermediario ha a disposizione molte informazioni sull’investimento che propone e di solito ha un’esperienza professionale maggiore in ambito finanziario rispetto all’investitore retail

L’Intermediario è di solito in una posizione di vantaggio rispetto all’investitore

L'intermediario deve offrire dei servizi che tengano conto delle caratteristiche e del profilo di rischio del risparmiatore

L’Intermediario ha l'obbligo di conoscere le caratteristiche dell’investitore

A tale scopo l’Intermediario utilizza un modulo (questionario di profilatura MIFID), costituito da una serie di domande a cui l’investitore deve rispondere (sulla propria esperienza e conoscenza, capacità finanziaria, sui suoi obiettivi di investimento, ecc.)

Tramite la compilazione del questionario MIFID, l’Intermediario deve raccogliere dall’investitore le informazioni relative al suo profilo di rischio (deve “profilare” l’investitore) per offrire dei servizi/strumenti finanziari coerenti e compatibili con tali informazioni.

A seconda del servizio di investimento prestato, l’Intermediario valuterà l’adeguatezza o l’appropriatezza dello strumento finanziario proposto tenendo in considerazione un diverso numero di risposte fornite dal cliente alle domande del questionario MIFID. 

La valutazione di adeguatezza con esito negativo comporta un divieto per l'intermediario di proseguire con l'investimento.

La valutazione di appropriatezza con esito negativo comporta che l'intermediario debba illustrare all'investitore i motivi di tale valutazione e che debba ricevere da quest'ultimo un'autorizzazione a procedere comunque con l'investimento.

Nelle successive sezioni, verranno forniti una serie di chiarimenti in merito ai diversi obblighi comportamentali e informativi che l'intermediario è tenuto a rispettare nei confronti di un investitore al momento della prestazione di un servizio di investimento.

L'informativa che l’Intermediario deve dare al momento dell'investimento deve essere tale da permettere all'investitore di effettuare una scelta di investimento consapevole.

L'intermediario è chiamato a mettere a disposizione del cliente un'informazione adeguata in concreto che tenga conto del suo profilo di rischio reale, che sia agevolmente fruibile, chiara e focalizzata sugli elementi essenziali per cogliere le caratteristiche e i rischi dello strumento finanziario proposto.

L'adempimento meramente formale della consegna dei documenti relativi all'investimento proposto (ad esempio documento generale sui rischi, prospetto informativo), come anche la dichiarazione “di aver ricevuto informazioni adeguate sulla natura, sui rischi e sulle implicazioni del presente ordine e di aver preso nota delle clausole che lo contraddistinguono” presente, ad esempio, sull’ordine di acquisto e vendita, non possono far ritenere di per sé assolto il complesso degli obblighi di informazione che gravano sull’Intermediario.

Nel caso il cliente si avvalga di strumenti telematici (internet banking) per disporre le operazioni di investimento, ciò non può avere tra i suoi effetti quello di giustificare un abbassamento della soglia di tutela nei confronti dello stesso, e di certo non esonera l’intermediario dal fornire all’investitore un set informativo coerente con la normativa di settore.

L’Intermediario deve assolvere tali obblighi informativi con modalità che possano essere considerate come del tutto equivalenti a quelle a supporto di un servizio erogato “in presenza”, ovverosia con modalità che possano ritenersi equiparabili, sotto il profilo sostanziale, quantomeno alla consegna materiale al cliente del documento informativo.

In particolare, sono considerate “modalità equivalenti" alla consegna del documento recante le informazioni necessarie per la scelta consapevole del cliente, e che permettono di considerare pienamente provato da parte dell’intermediario l’assolvimento dei relativi obblighi: (i) l’inserimento di tutte le informazioni di dettaglio rilevanti direttamente nella pagina dove si trova il comando per impartire l’ordine di acquisto; (ii) la previsione di un link che permetta di scaricare il documento e di una funzionalità bloccante, che renda possibile impartire l’ordine solo previo richiamo di attenzione del cliente e presa d’atto di aver preso visione della documentazione informativa.

Lo status di contraente debole dell'investitore retail non deve essere sinonimo di contraente inconsapevole.

 a) Il contratto quadro: informativa contrattuale

Prima dell’acquisto deve esser sottoscritto un contratto quadro sul servizio di investimento prestato

Gli intermediari forniscono i propri servizi di investimento sulla base di un apposito contratto scritto; una copia di tale contratto è consegnata al cliente.
 

a.1) contenuto del contratto

1. specifica i servizi forniti e le loro caratteristiche, indicando il contenuto delle prestazioni dovute e delle tipologie di strumenti finanziari e di operazioni interessate;
2. stabilisce il periodo di validità e le modalità di rinnovo e di modifica del contratto;
3. indica le modalità attraverso cui il cliente può impartire ordini e istruzioni;
4. prevede la frequenza, il tipo e i contenuti della documentazione da fornire al cliente a rendiconto dell'attività svolta;
5. indica le condizioni economiche, i corrispettivi spettanti all’intermediario o i criteri per la loro determinazione, gli incentivi ricevuti;
6. indica se e con quali modalità e contenuti può essere prestata la consulenza in materia di investimenti;
7. indica le altre condizioni contrattuali convenute con l'investitore per la prestazione del servizio;
8. indica le procedure di risoluzione stragiudiziale di controversie

a.2) la forma del contratto

- Il contratto quadro deve avere la forma scritta a pena di nullità
- Nel caso di inosservanza della forma scritta, il contratto quadro è nullo

Art. 23 del TUF e art. 37, comma 1, del Regolamento Intermediari n. 16190/2007

b) Informativa sui rischi tipici dell'investimento proposto

L'Intermediario deve fornire un'informativa sui rischi specifici associati all'investimento proposto, non è sufficiente un'informativa generica.

 c) Informativa sull’eventuale rischio di illiquidità dell’investimento

Nel caso in cui lo strumento finanziario proposto dall'intermediario sia illiquido, l'illiquidità deve essere indicata chiaramente sulla documentazione fornita all'atto della sottoscrizione dell'investimento. Inoltre, l'intermediario deve aver rispettato una serie di previsioni normative specifiche; in particolare, se l'investimento è stato proposto:

- Fino al 3 febbraio 2022: L’Intermediario ha rispettato tutte le previsioni riportate nella Comunicazione CONSOB n. 9019104 sui titoli illiquidi del 2 marzo 2009
- Dopo il 3 febbraio 2022: L’Intermediario ha rispettato tutte le previsioni riportate nella Direttiva 2014/65/UE (“MiFID 2”) e del Regolamento (UE) n. 600/2014 (“MiFIR”)

 d) Informativa sul livello di concentrazione dell’investimento proposto nel portafoglio dell’investitore

Se si investe tutto il patrimonio in un solo strumento finanziario, la concentrazione è massima e aumenta il rischio del portafoglio.

L'intermediario ha l'obbligo di informare l'investitore sul livello di concentrazione dei propri investimenti (sul superamento di determinate soglie di concentrazione).

 e) Informativa sull'eventuale conflitto di interessi

 f) Comunicazione mancata vendita

L'intermediario ha l'obbligo di comunicare, ai sensi dell'art. 49, comma 3, lett. c) del Reg. Consob n. 16190/2007, le motivazioni che hanno impedito l'esecuzione dell'ordine di vendita impartito.

I servizi di investimento sono attività, prestate da determinati soggetti autorizzati (che svolgono la funzione di intermediario finanziario), attraverso le quali gli investitori possono impiegare i propri risparmi in strumenti finanziari.

Ad esempio, quando andiamo da un intermediario e chiediamo di acquistare un'azione, un'obbligazione o un altro titolo, l'attività che viene prestata dall’intermediario è un servizio di investimento. Anche se andiamo da un intermediario e gli chiediamo di gestire una somma di denaro, acquistando e vendendo strumenti finanziari, l'attività che ci viene prestata è un servizio di investimento

I servizi di investimento possono essere prestati solo da soggetti dotati di una specifica autorizzazione rilasciata, per quanto concerne le entità di diritto italiano, a seconda dei casi, dalla Consob o dalla Banca d'Italia.

Elenco dei servizi di investimento:

NEGOZIAZIONE PER CONTO PROPRIO – quando l’intermediario vende direttamente al cliente strumenti finanziari che già possiede o li acquista per sé

ESECUZIONE DI ORDINI PER CONTO DEI CLIENTI – quando l’intermediario esegue ordini di acquisto o vendita di strumenti finanziari non in proprio ma attraverso un altro intermediario (tipicamente su mercati regolamentati o altre sedi di negoziazione)

RICEZIONE E TRASMISSIONE DI ORDINI – quando l’intermediario riceve dal cliente un ordine di acquisto o vendita di strumenti finanziari e lo trasmette ad altro intermediario per l'esecuzione

SOTTOSCRIZIONE E/O COLLOCAMENTO – quando l’intermediario distribuisce strumenti finanziari nell’ambito di un’offerta al pubblico standardizzata (cioè valida per tutti i destinatari alle stesse condizioni), sulla base di un accordo con l’emittente (o offerente)

GESTIONE DI SISTEMI MULTILATERALI DI NEGOZIAZIONE - questa attività, svolta da un intermediario, consente di far incontrare, sulla base di regole predeterminate, proposte di acquisto e di vendita provenienti da una pluralità di operatori. Questa attività "funziona come un mercato".

SERVIZIO DI GESTIONE COLLETTIVA DEL RISPARMIO è servizio professionale offerto da specifici soggetti (SGR, SICAV e SICAF) appositamente autorizzati, che investono le somme raccolte da più clienti in titoli secondo una predeterminata politica di investimento. L’esempio tipico sono i fondi comuni di investimento.

Attraverso tale servizio le somme raccolte da più clienti vengono investite secondo una predeterminata strategia (linea di investimento). 

La SGR effettua una gestione in monte, ovvero i patrimoni dei singoli investitori confluiscono in un fondo comune di investimento gestito unitariamente.

GESTIONE DI PORTAFOGLI PER CONTO TERZI – quando l’intermediario gestisce, a sua discrezione nell’ambito però di una politica di investimento personalizzata, il patrimonio del cliente investendolo in strumenti finanziari. Il cliente da all’Intermediario un mandato fiduciario, gli consegna del denaro per costruire un portafoglio di titoli, sulla base di determinate indicazioni impartite dal cliente stesso. Il cliente può impartire all'intermediario istruzioni di investimento vincolanti.

CONSULENZA IN MATERIA DI INVESTIMENTI – quando l’intermediario fornisce al cliente raccomandazioni personalizzate relative a una o più operazioni riguardanti un determinato strumento finanziario. La raccomandazione è personalizzata se è presentata come adatta per il cliente o è basata sulla considerazione delle caratteristiche del cliente stesso

( Approfondimento).

Ti è stato prestato un servizio di investimento tramite un portale on line?

Modalità alternativa per la prestazione dei servizi di investimento, offerta da un intermediario tramite un portale on-line, attraverso cui l’investitore accede ad una propria aerea personale (con l’inserimento di un codice ID e una password).

Quale servizio di investimento ti è stato prestato?

Di seguito vengono riportati alcuni esempi utili a comprendere che tipo di servizio di investimento è stato prestato dall'intermediario quando è stato effettuato l'acquisto di strumenti finanziari

L’Intermediario, a seconda del servizio di investimento prestato, deve effettuare una verifica di adeguatezza o una verifica di appropriatezza dell'investimento rispetto alle caratteristiche dell'investitore. 

Prima di sottoscrivere una qualsiasi operazione di investimento l’Investitore deve essere sottoposto a profilatura e deve quindi compilare e sottoscrivere un questionario di profilatura MIFID

A) VALUTAZIONE DI APPROPRIATEZZA

Valutazione con un minor livello di protezione.

Sulla base delle informazioni fornite, tramite la compilazione dei questionari MIFID, l’Intermediario effettua unicamente una verifica  in merito alla conoscenza ed esperienza dell’Investitore nel settore di investimento rilevante per tipo di strumento o di servizio.

La verifica della conoscenza ed esperienza: 

Si deve verificare unicamente che il cliente abbia dimostrato di possedere le conoscenze ed esperienze tali da comprendere effettivamente i rischi che lo strumento o il servizio di investimento offerto o richiesto comporta.

Esito della valutazione:

Una volta individuato il livello di conoscenza ed esperienza dell'investitore si verifica se l'investimento proposto è appropriato.

Se l’investimento proposto non è appropriato al livello di conoscenza ed esperienza dell'investitore l'inappropriatezza deve essere COMUNICATA all’investitore stesso e devono essere comunicate le MOTIVAZIONI dell’inappropriatezza, ma questa condizione NON È BLOCCANTE quindi l’investitore se vuole può incaricare l’Intermediario di eseguire ugualmente l’operazione

B) VALUTAZIONE DI ADEGUATEZZA

Valutazione con un maggior livello di protezione.

Sulla base delle informazioni fornite tramite la compilazione dei questionari MIFID e del profilo di rischio dell’investitore, l’Intermediario deve verificare:

a) la conoscenza ed esperienza

Si deve verificare unicamente che il cliente abbia dimostrato di possedere le conoscenze ed esperienze tali da comprendere effettivamente i rischi che lo strumento o il servizio di investimento offerto o richiesto comporta.

b) la situazione finanziaria

L’investimento proposto è di natura tale che il cliente è finanziariamente in grado di sopportare qualsiasi rischio connesso all’investimento, compatibilmente con i suoi obiettivi di investimento. In particolare si dovrà considerare:

- L'ammontare dei risparmi detenuti; 
- Quale è il peso dell’investimento effettuato rispetto al volume complessivo dei risparmi;
- Quale è il peso dell’investimento effettuato rispetto alle entrate.

c) gli obiettivi di investimento e il profilo di rischio

Si deve verificare, inoltre, che le caratteristiche dell’investimento proposto ed il livello di rischio dello stesso siano compatibili con gli obiettivi di investimento del cliente, la sua propensione al rischio e la sua disponibilità a registrare eventuali perdite.

Esito della valutazione: 

Una volta individuato il PROFILO DI RISCHIO DELL’INVESTITORE, l’Intermediario deve consigliare prodotti finanziari che hanno caratteristiche e livello di rischiosità coerenti con il profilo dell’investitore

Se un investimento ha un livello di rischio superiore al profilo di rischio dell’investitore, l’investimento non è adeguato e l’Intermediario non può consigliarne l’acquisto 

Non possono essere inserite nei moduli d’ordine clausole che superino il regime di adeguatezza

Questa è una condizione BLOCCANTE.

C) MERA ESECUZIONE DEGLI ORDINI

Esiste la possibilità che l’Intermediario nello svolgimento dei servizi di esecuzione di ordini e di ricezione e trasmissione di ordini non svolga nessuna valutazione dell’investimento proposto.

La mera esecuzione di ordini può essere fornita solo su richiesta espressa del cliente.

L’Intermediario in questo caso svolge il servizio in «mera esecuzione degli ordini» (Execution only), senza dover valutare se l'operazione è appropriata per il cliente e, conseguentemente, non deve chiedergli alcuna informazione. Restano fermi gli altri obblighi comportamentali e informativi.

Questa modalità di esecuzione può essere adottata solo se i servizi hanno ad oggetto:
- azioni quotate in un mercato regolamentato
- strumenti del mercato monetario
- obbligazioni e altri titoli di debito (come i titoli di Stato)
- fondi comuni di investimento
- altri strumenti finanziari non complessi

L'esclusione dell'obbligo per l’Intermediario  di valutare l'appropriatezza comporta una minore tutela per l’investitore. Ne consegue una maggiore responsabilizzazione, spetta all’investitore valutare se una certa operazione di investimento è appropriata 

Di seguito una esemplificazione delle ulteriori regole di condotta che l'intermediario è tenuto a rispettare: 

L’Intermediario deve adottare una serie di precauzioni organizzative per la corretta gestione di eventuali situazioni di conflitto di interessi (ad esempio nel caso in cui collochi strumenti finanziari di propria emissione)

L’Intermediario deve rispettare l’ordine cronologico delle richieste di vendita formulate dalla clientela (in caso di mancato rispetto dell'ordine cronologico delle richieste di vendita, il ricorrente deve trasmettere agli atti documentazione di supporto utile a dimostrare lo «scavalcamento»)